摘要：加快对社会安全体系的整体设计和战略规划，贯彻落实加快推进社会治理现代化开创平安中国建设新局面的意见。 ...

1．原始文化等同于史前文化。

唯有如此，才能确保宪法漏洞的填补不至于危害宪法发挥其合理性、稳定性和限制权力的功能。再以前述国家主席代表国家缔结条约和协定的问题为例，虽然早在2004年修宪之前已经形成了稳定的宪法惯例，而且1997年中国加入《维也纳条约法公约》之后，对其第7条第2款二、下列人员由于所任职务毋须出具全权证书，视为代表其国家：（a）国家元首，政府首长及外交部长，为实施关于缔结条约之一切行为。

于此宪法则存在漏洞，有必要予以填补。不过，一方面由于宪法学的释义学转向以及全国人大宪法和法律委员会的设立，尤其是一些典型案件的公布，使得人们对实现依宪治国抱持更多希望和信心，从而更严肃地对待宪法，故而对宪法解释和论证的需求也随之增加。二、宪法漏洞的确定及其难点 宪法漏洞是法律漏洞的一种。一旦法律承认单身女性通过利用精子库和试管等途径生育子女的权利，则未来或有必要扩大义务主体的范围，更何况事实上也存在着大量未婚生育的现象。[xii]不过，即便存在触发理论和实践争鸣的契机，仍需人们认真对待宪法或者至少将之作为论辩的工具和依据，宪法漏洞问题才可能得到充分关注。

第三，需要注意的是，同等情形，同等对待本身也包含着另外一个命题，即不同情形，不同对待。第五，随着人类社会和科学技术的发展，当然也可能出现前述情形所不能涵盖的情形，即便如此，应也能通过其与宪法相关规范之间的关系以及宪法原理作出判断，换言之，很难想象存在抽象和概括的宪法规范和宪法原理无法涵盖的领域。(一)个人与表达媒介区别对待 中国马克思主义者注意界分个人与表达媒介。

43据研究,德国和美国在审查施加于言论的限制时的标准有所不同。对于党自己掌握的表达媒介如通讯社及报纸等,毛泽东认识到它们具有革命政策与革命工作的宣传者组织者这种伟大的作用。近30年来我国宪法学研究的主流是,通过提供一套关于基本权利的教义学解释,为宪法有效实施作好充分准备。这里所称新闻信息包括有关政治、经济、军事、外交等社会公共事务的报道、评论,以及有关社会突发事件的报道、评论。

44并且,谢海定十分详实的研究说明,对学术自由和艺术自由在宪法中以不同于表达自由的条款专门规定,是很多国家的普遍做法。47陈独秀认为:等一人也,各有自主之权,绝无奴隶他人之权利,亦绝无以奴隶自处之义务……盖自认为独立自主之人格以上,一切操行,一切权利,一切信仰,唯有听命各自固有之智能,断无盲从隶属他人之理。

1面对宪法现象二重属性的固有矛盾,张翔主张:在既有的成文宪法下,将各种利益纷争和意识形态对立限定于规范的场域,将各种价值争议技术化为规范性争议。23针对实现形式,秦前红和黄明涛比较了美国与中国香港特别行政区的判例并认为,在各法域彼此影响下,表达自由已泛化为以非语言的、但具有表达性质的行为来传播思想与观点的自由。美国于2007年向世界贸易组织起诉中国对书报刊、音像制品和电影产品采取的进口和分销措施违反入世承诺以及WTO规则。这个事例说明,文化领域的国际贸易及其规则已经深刻影响我国实定法。

当然,最为重要的还是与包括著作权在内的知识产权保护有关的那些规则,特别是世界贸易组织的协定。26 将文化权利与表达自由视为一个硬币的两面,这种观念其来有自。(35)参见杜承铭:《论表达自由》,《中国法学》2001年第3期。2在社会功能系统分工分化的背景下,李忠夏认为,宪法恰恰扮演了政治系统与法律系统共有的旋转门。

宣传文化系统的税收和上缴利润原则上要返还宣传文化系统,用于发展宣传文化事业。(4)李忠夏:《宪法教义学反思:一个社会系统理论的视角》,《法学研究》2015年第6期。

如果文化权利与表达自由并无界分,那么就要对并非时政新闻、舆论舆情媒介的一般文化事业产业及其从业人员,乃至社会上的每个普通人,都像对通讯社、报刊、新闻工作者那样进行管理。党的各级宣传部门对精神产品的生产有监督和宏观管理的职责。

马克思也曾经说过类似的话。在明确界分文化权利与表达自由的前提下,中国特色社会主义法治体系以《著作权法》统率商业出版领域,以一系列文化法律法规统率艺术领域,而在少数部门规章配合下,由党内法规制度体系规制新闻时政类报刊、互联网新闻时政类直播平台、新闻工作者的总格局是现实可行的。但无论如何,言论自由对于民主政治的促进作用是显而易见的,表达自由已经成为民主社会的重要基础。(10)关于社会功能系统的分化分工,参见陆宇峰:《自创生系统论法学:一种理解现代法律的新思路》,《政法论坛》2014年第4期。具体而言:(1)在哲学上,表达自由与文化权利均是启蒙时代的产物,关乎探索真理。在很多国家,表达自由一旦受到法律严格限制,文化权利同罹之。

不同于教育、科学、艺术等领域的变化,在时政新闻领域,执政党的政治机关仍然负有广泛的责任。15由此,文化权利主要指人们在教育、科学和艺术等领域所享有的法定权利。

据喻文光的介绍,《德国基本法》将文化权利和表达自由均规定于第5条,其3个条款分别处理人际间交流自由,授权立法机关对基本权进行干预和限制,对个人和高校机构的艺术、科学、研究和教学自由的保障等问题。此外,行政法规中还有较多保护文化遗产、发展文化设施的规定,诸如《传统工艺美术保护条例》《公共文化体育设施条例》《地方志工作条例》等。

并且,法律系统明显着眼于保护著作权人的经济利益,亦即文化权利。喻文光认为文化主要包括教育、科学、艺术和宗教等。

如果一定要作出细分,那就是当时政治机关的工作侧重于新闻,行政机关的工作侧重于出版。无论是在法律上还是在党内法规和规范性文件上,涉及文化权利或表达自由的规范都是相对分开的。他说:没有出版自由,其他一切自由都是泡影。此时,1938年成立的中共中央文化工作委员会也交由这个宣传委员会管理,而中央文化工作委员会就其成员来说,本是从事社会科学研究和文艺创作的。

而中央网络安全和信息化领导小组办公室(同时也是国家互联网信息办公室),根据国务院《互联网信息内容管理工作的通知》负责全国互联网信息内容管理工作,并负责监督管理执法,根据《互联网新闻信息服务管理规定》负责全国互联网新闻信息服务的监督管理执法工作。51 对于提供表达媒介的从业人员,党也十分强调他们应具有政治觉悟和理论水平。

美国法院会区别言论主体的类型,对公众人物与其他人区别对待。(2)张翔:《宪法教义学初阶》,《中外法学》2013年第5期。

《报刊记者站管理办法》还特别说明了期刊设立记者站仅限于新闻性期刊,不包括教育、学术类刊物。(43)参见秦前红、黄明涛:《论网络言论自由与政府规制之间的关系:以美国经验为参照》,《武汉科技大学学报》(社会科学版)2014年第4期,;左亦鲁:《公共对话外的言论与表达:从新〈广告法〉切入》,《中外法学》2016年第4期。

文化产业制造文化商品,当然更是以营利为合法目的,一般应当依商法来运行。党的领导人把这条政策形象地概括为百花齐放,百家争鸣。即便如此,毛泽东当时也意识到创作者群体的构成是十分复杂的,他说:小资产阶级文艺家在中国是一个重要的力量……因此,帮助他们克服缺点,争取他们到为劳动人民服务的战线上来,是一个特别重要的任务。(67)参见肖金明:《文化法的定位、原则与体系》,《法学论坛》2012年第1期。

(73)侯猛:《当代中国政法体制的形成及意义》,《法学研究》2016年第6期。17对于这束权利,肖金明类型化为文化表现权、文化保障权、文化平等权、文化参与权等。

与此相对,几乎没有与表达自由直接相关的狭义法律。在我国社会功能系统依照现代化一般规律继续演进的前提下,根据党和国家机构改革的顶层设计,表达自由留于政治系统处理,文化权利交由法律系统实施,有助于为社会变迁和产业发展在法律上提供最佳保障。

陆定一在1950年给共产党与工人党情报局机关报的投稿中写到:中国革命的伟大胜利,不仅对于保卫世界和平的斗争具有头等重要意义,并且对于人类文化的发展也是一件极其重大的事情。但是,这种舶来观念并不符合中国实际。